民法第1052條第5款規定，如果夫妻「惡意遺棄」對方，被遺棄的人可以訴請離婚。可是，怎樣算惡意遺棄呢？

最近接到的離婚案件，不少當事人顧慮在離婚協商中對方可能有不理性的行為，因此搬回娘家居住而分居，但害怕自己被認定成惡意遺棄，反被咬成加害人，但其實這種狀況不必擔心。

打過「同居官司」後還不同居才算是惡意遺棄

根據我國最高法院，惡意遺棄是指客觀上有違背同居義務，主觀上也拒絕同居。（參考最高法院85年台上字第572號判決）。
也就是說，要「雙方事實上沒有住在一起」並且「不願意住在一起」才算惡意遺棄。

例如，A、B是夫妻但分居，一個人住台北、一個人住高雄，客觀上違背同居義務；這時候A、B彼此算不算惡意遺棄，就看A、B有沒有拒絕與對方同居的意願。如果A只是鬧脾氣，覺得同居也沒關係，那A就不構成惡意遺棄；如果B打死都不想跟A同居，隱瞞自己的地址、電話不讓A聯絡，那麼B就構成惡意遺棄。

當然，對方心裡願不願意很難知道，因此法院認為：

如果夫妻之間已經打過了「同居訴訟」，法院判決雙方應該同居，然而對方仍不願意依照判決而同居，才構成惡意遺棄。（參考最高法院80年台上字第632號判決）

例如，A、B是夫妻，B婚後不顧家分居，獨自去外地生活，A憤而提起同居訴訟，要B回到自己身邊。法院判A勝訴，但B毫不在意，認為法院總不能把他綁起來抓走，繼續過著單身的生活。此時的B就算是惡意遺棄。

因吵架、不合、協商離婚而暫時分居，不算惡意遺棄

講到這裡，來諮詢的當事人就緊張了：「怎麼辦，我們確實分居中，我現在也真的不想住在一起，難道這時候反而是我惡意遺棄，變成我是壞人嗎？！」

別緊張，判斷惡意遺棄的時候有一個但書：「有正當理由」而不能同居，不算惡意遺棄。（參考最高法院80年台上字第632號判決、最高法院80年台上字第1864號判決）

舉例來說，配偶有慣性的暴力、毆打傾向，此時為了保護自己而離家獨居，就不算惡意遺棄；

或是在共同生活中，對方「沒有給予適當尊重，導致人格受到嚴重損害」，這時候分居，法院也認為是正當理由，不算惡意遺棄。

例如A、B是夫妻，但B總是對A言語嫌棄、汙辱，每天晚上都用三字經問候對方、捶床摔東西來威嚇人。如果A氣不過、為了自保而獨居，也算是正當理由。

夫妻失和而回娘家居住，即便是主動離開對方而去，但如果對方有肢體或言語暴力，那分居就具有正當理由；如果對方不聞不問、沒有提起離婚訴訟的話，我國以前的判決也認為不算惡意遺棄，因此我也告訴當事人不必擔心。（參考最高法院78年台上字第1788號判決）

離婚的過程並不容易，有時候更是長期抗戰，如果還同住在一個屋簷下，少不了無止盡的冷戰與爭執。如果經濟能力允許，或是有足夠的親人支持，在離婚判決前就分居是人之常情，請不要害怕，只要具有正當理由就不算惡意遺棄，不會有法律責任！

如果這篇文章你還有疑問的地方，歡迎在文章底下留言、提供意見。

假如你喜歡這篇文章，別忘了定時追蹤LawPartner的網站以及臉書粉絲專頁「律師談吉他」，我們將不定時更新更多法律議題、實用知識，有法律問體也可以使用免費法律諮詢。